自朝鲜进行核试验以及用远程火箭发射一颗卫星后，美国国会众议院于今年2月12日高票通过旨在对朝鲜实施更严厉制裁的法案。法案要求美国总统对在大规模杀伤性武器、军火、网络犯罪等方面与朝鲜有往来的个人或实体实施制裁，手段包括冻结资产、禁止贸易往来和禁止金融业务等。其实联合国安理会、美国及其伙伴国一直以来将金融制裁作为打击恐怖活动、洗钱以及毒品交易等的强有力手段，因为这些非法活动的背后总是伴随着大量的跨国资金流动， 并且大多以正常贸易与结算途径作为掩护，使之合法化。而信用证作为国际贸易中广泛使用的结算工具，也不可避免的受到了相应的影响。

          信用证中经常会出现以下或类似的条款：“The bank may refuse to make payment and/or perform its obligations under this letter of credit should making such payment or performing such obligations under this letter of credit constitute any breach of anti-money laundering, counter-terrorism financing, or economic or trade sanctions laws or regulations, be they local, international or voluntarily subscribed to by the bank (including but not limited to UK treasury sanctions (UKHMT), European Union sanction, United States treasury sanction (OFAC), French ministry of economy finance and industry sanctions (MINEFI) and the United Nations security council sanctions list (chapter VII)). The bank shall not be liable for any loss or damage of whatsoever nature suffered by any person arising from such a refusal to make payment and/or perform its obligations under this letter of credit. Authorities may require the disclosure of information related to this letter of credit and such disclosure will not be a breach of any duty of confidentiality owed by the bank to any party hereunder.” （如果银行在信用证下付款或者履行相应的责任构成违反反洗钱、反恐怖金融/经济/贸易制裁法规， 无论该法规是（当事银行）国内的、国际的还是银行自愿选择适用的（包括但不限于UK treasury sanctions (UKHMT), European Union sanction, United States treasury sanction (OFAC), French ministry of economy finance and industry sanctions (MINEFI) and the United Nations security council sanctions list (chapter VII)），那么银行可以拒绝信用证项下的付款或者履行相应的责任，对此银行不承担由此引起的任何性质的损失或损害，如果上述机构要求（当事银行）公开与该信用证相关的信息，则这种信息公开不构成银行方违反其对信用证有关当事人所作出的保密承诺。）

        我们从上面的条款可以看出， 银行的制裁免责条款挑战了信用证独立性原则，而正是独立性原则是信用证被广泛使用的主要原因，通常情况下只要单证相符，开证行必须履行付款责任，不受基础交易影响。而制裁的出现，使得在很多情况下，即使单证一致，相关银行也可能以基础交易涉嫌制裁为由拒绝承担信用证下的责任，而银行此类作法往往也能够得到法庭的支持。在实务中，即使信用证没有制裁条款，如果相应机构认定该项基础交易违反制裁措施，则开证行也可以据此拒绝承担付款责任。因为信用证独立性原则是由国际商会制定的《UCP》所确立，而《UCP》本质上是一种国际惯例，而制裁措施一经颁布施行便以法律形式存在，其效力高于信用证规定及国际惯例。近几年来，美国对于金融机构尤其是国际性大银行违反其制裁规定的执法力度在不断加大，屡屡提出指控或开出巨额罚单以维护其权威。2012年，荷兰国际集团（ING BANK）因帮助古巴和伊朗等受制裁实体违法转移资金接受美国当局6.19亿美元罚款；渣打银行因违反美国制裁伊朗措施接受3 .4亿美元罚款；汇丰集团因对洗钱监管不力受到19. 2亿美元的巨额罚单。

        但在实际贸易业务中，并不是所有的经济金融制裁都禁止贸易及资金往来， 以古巴为例，它是美国基于意识形态与地缘政治原因采取的单方面制裁，主要是禁止美国与古巴之间的商品贸易，以及与古巴有关的资金往来，因为绝大多数贸易结算是采用美元，美国之所以有能力实施制裁关键还是利用它自二次大战以来确立的美元霸权优势。因为是单方面制裁，其他国家与古巴的正常贸易还是可以开展， 关键是跟古巴什么公司做生意， 做什么产品，以什么货币结算。我们公司与古巴的业务往来已经有好几年了，商品基本是公用基础设施类如公路照明相关系列、卫生医疗设施等，贸易额也逐年上升，随着美国对古巴的‘解冻’以及古巴更新经济模式，相信贸易额会快速增长。但因为是被美国制裁， 在业务中我们还是比较谨慎， 随时关注国际形势变化。 对于这些被制裁的国家， 在业务往来中我们要注意以下几点：

        一，了解风险。就出口商而言，由于可能涉嫌违反制裁规定，其安全收汇风险大幅增加。单据可能被拒付、退回或不予处理，开证行有正当理由解除付款责任。如果不能与进口方协商通过其他方式结算款项，出口商便面临无法收汇甚至钱货两空的局面。而且凡是被怀疑可能涉嫌制裁的交易都需要提交进行各项审查，审查期间货物会产生滞港费等额外开支。如果审查证实交易确实违反了制裁相关规定，则出口商还可能会被有关法院起诉，其损失更难以估量。案例：2009年我国某企业向阿联酋出口一批服装，出口单据提交到一家美资银行，数天后议付行通知：由于提单显示的船名和到货港货运代理人为美国OFAC制裁的实体，需要等OFAC批准后才能退还单据。由于单据被扣押，进口商无法提货，造成巨额滞港费。

        二，加强风险防范意识。绝大部分制裁是正对具体的实体（包括贸易公司与银行）或个人以及具体的商品范围，因此在开展进出口业务前，要查询交易实体或个人是否受到制裁，如果业务员无法确定自己的客户是否被列入制裁名单， 可以向银行咨询。另外了解商品是否属于敏感商品，譬如有可能军民二用的电子芯片、机床加工设备，或可能用于武器制造的化学前体或特殊材料等，因此信用证及单据上尽量将品名具体化， 不要太笼统， 不要写杂货、五金制品等。

        三，对于被美国制裁的国家或实体进行贸易的，应尽量使用非美元结算，可以使用欧元或人民币报价及结算，资金往来与单据传递避免通过美资银行或美资控股银行办理业务。但最近随着美国政府向欧盟各国的中央银行施加压力，要求落实对制裁国欧元清算的限制，部分国家的欧元清算行，如德国的德意志银行、德商银行等按照德国中央银行的规定，设定了欧元结算的受限范围。因此建议在签订合同的时候咨询所在地银行关于欧元结算政策的变化。

       四，把控好与运输相关的关键点。譬如目的港、中转港、船东、提单签发人、无船承运人、集装箱所有人、保险公司以及目的港代理等等都有可能被列入制裁名单。案例：2010年国内一家银行将单据寄送给某欧洲银行孟加拉国分行，该笔业务的承运人属于伊朗，而且提单所注明的集装箱号的前两个字母为该国英文的缩写IR而遭拒付。对于发往波中东地区的货物特别要关注这些。案例：伊朗港口运营商Tidewater Middle East曾被列入2011年黑名单，其操作码头包括阿巴斯港和霍梅尼港，这阻碍了外国航运公司的船舶靠泊该港。船舶保险标准俱乐部对此表示，如果航运公司正在考虑到伊朗贸易，那么这些成员应谨慎行事，并进行相关调查并寻求法律建议，以确保这些公司不会违反制裁。

        五，关注时事政治动态，重点关注敏感国家和地区。经济和政治是分不开的，政治手段达不到目的，必然要采取经济手段，这是西方的一贯做法。特别是美国对许多国家的单方制裁或多或少带有一定的政治色彩，关注时事政治动态有助于提高风险识别敏感度。

                                                                                                                                                                   宋文成